企业设立失败出资人能否请求返还出资款
我们湖北山河律师事务所周叶律师团队结合实务经验，就企业设立失败后出资款返还的法律问题作出专业分析。
【一、风险预警】
（一）企业设立失败后，出资人虽原则上可请求返还出资款，但实践中常因费用扣除、过错责任、协议缺失等问题导致返还受阻，甚至引发出资人之间的连环诉讼。
（二）【注意】部分出资人误以为企业未成立即可全额无条件取回出资款，忽视设立过程中已发生的合理费用及连带责任，最终可能仅能收回部分资金，甚至因过错行为承担额外赔偿。
【二、常见误区】
（一）误认为企业未成立即可全额返还出资款。部分出资人认为企业设立失败，出资款应如数退还，但根据法律规定，设立过程中产生的合理费用需从出资款中扣除，如场地租赁费、验资费等，剩余部分方可返还。
（二）忽视设立协议的约束力。出资人之间若已签订设立协议，约定了设立失败后的费用分担或返还方式，应优先按协议执行。无协议约定时，才适用法定按出资比例分担费用的规则。
（三）混淆发起人责任与出资人责任。部分出资人认为设立失败后所有出资人平等分担费用，但若部分发起人对设立失败存在过错，如故意拖延、提供虚假材料等，无过错出资人有权要求过错方承担赔偿责任，过错方可能面临更大的资金损失。
（四）误以为设立失败后无任何法定责任。出资人不仅面临出资款返还争议，还可能因设立中以公司名义对外签约而承担连带清偿责任，尤其是在公司设立失败后，全体发起人对设立行为产生的债务承担连带责任。
【三、法律后果】
（一）出资款返还的法定依据。依据《民法典》第157条，民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还。企业设立失败属于设立行为不发生效力，出资人有权要求返还出资款。
（二）发起人连带清偿责任。依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第4条第1款，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。出资人若作为发起人，需对设立过程中产生的债务承担连带责任，可能影响其出资款的返还数额。
（三）过错方赔偿责任。依据《民法典》第157条，有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失。若部分出资人或发起人对设立失败存在过错，如违反设立协议、提供虚假文件等，无过错方有权要求过错方承担赔偿责任，过错方需从自身财产中赔偿损失后，再行主张出资款返还。
（四）对认股人的特别责任。依据《公司法》第89条第2款，公司不能成立时，发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。此规定适用于股份有限公司设立失败的情形，发起人需对认股人承担返还股款及利息的连带责任，不可推卸。
【四、防范建议】
（一）签订书面设立协议，明确约定设立失败后的费用分担方式、出资款返还顺序及比例、过错方责任等条款，避免无约定时按法定平均分担的不利后果。
（二）设立过程中严格保留费用凭证，如租赁合同、付款记录、验资报告等，便于设立失败后准确核算合理费用，避免因费用争议导致出资款返还受阻。
（三）避免以个人名义或设立中公司名义对外签订超出设立必要范围的合同，如长期租赁、大额采购等，防止因设立失败而产生超出预期的高额债务，进而影响出资款返还。
（四）设立过程中定期召开出资人会议，形成书面会议纪要，记录设立进展、费用支出及各方意见，一旦发生争议，可作为证明各方责任的重要证据。
（五）发现设立可能失败时，及时书面通知全体出资人停止支出费用，并采取保全措施，如封存已购资产、终止未履行合同等，最大限度减少损失，保护出资款安全。
【核心要点】
● 企业设立失败，出资人原则上可请求返还出资款，但需先扣除设立过程中产生的合理费用。
● 发起人对设立行为产生的费用和债务承担连带清偿责任，依据《公司法司法解释三》第4条。
● 有过错的出资人或发起人应承担赔偿责任，无过错方有权要求其赔偿损失后再返还出资，依据《民法典》第157条。
● 股份有限公司设立失败，发起人对认股人承担返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任，依据《公司法》第89条。
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——来源：湖北山河律师事务所周叶律师团队·专利法律知识库
